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II 犯罪概说

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一、犯罪的概念、特征

第十三条

一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。

（一）特征

  1. 刑事违法性

    • （行政违法VS 刑事违法）相比行政违法，刑事违法规定更严格，处罚更严重

  2. 法益侵害性（社会危害性）

    • 严格区分道德与法律
    • 不能惩罚思想犯
      • 「法不诛心，唯论言行」
      • eg.隋文帝 “一文弃市法”：“命盗一钱以上皆弃市，或三人共盗一瓜，事发即死”

  3. 有责性（应受惩罚性）

二、犯罪构成理论

（一）三阶层 & 四要件

graph TB
subgraph 四要件
	A((犯罪))--> B & C & D & E
	B[主体]
	C[主观方面]
	D[客体]
	E[客观方面]
end

subgraph 三阶层
direction BT
	F[构成要件<br>**该当性**]-->G[**违法性**<BR>（违法阻却事由）]-->H[**有责性**<BR>（责任阻却事由）]
end

1. 四要件理论的问题

  1. 没有区分违法与责任

    • 主要体现在犯罪主体这一要件上
      • 责任年龄
        • 说明行为人是否具有可谴责性
      • 责任能力
      • 特殊身份
        • 表明行为是否具有法益侵害性
      • etc.

  2. 很可能导致主观归罪

    • “也就是根据行为人怎么想的来定罪，而不管他实际上实施了什么行为。”

  3. “四要件论认为社会危害性是客观危害和主观恶性相加”

2. 阶层论

  • 解释
    • 违法阻却事由，可以阻却行为的违法性
    • 责任阻却事由，
  • 特点
    • 三阶层不要求主体适格
    • 从客观到主观，从不法到责任
  • 优势
    • 传统四要件无法理清主客观

  • 业务行为：例如执行死刑的工作人员

  • 阶层论的特点：

    1. 表明了犯罪的实体是不法（即构成要件该当且违法）与责任；

    2. 行为是否违法、是否侵犯法益，不以责任为前提；（例：甲故意杀害乙，A过失导致B死亡；与张三意外导致李四死亡）

    3. 认定犯罪必须从客观到主观、从不法到责任，而不能是相反的顺序；

    4. 同时考虑了犯罪成立的一般条件与阻却事由；

    5. 区分了违法阻却事由与责任阻却事由，有利于在刑法与刑事政策上对两种犯罪阻却事由做不同处理；

    6. 对犯罪的阶层化理解，使犯罪概念保持相对性；

    7. 犯罪论体系具有经济性。

例1

张三以杀人的故意，而误将白糖当做砒霜给他人食用；李四以杀人的故意，误将空旷无人的田野中的稻草人当做是真人而开枪。

  • 三阶层分析：
    • 客观事实：白糖没杀人；开枪没死人。没有创设危险

  • 四要件分析：

    • 客观方面有完全沦为主观方面决定的风险，实务中导致口供定罪

例2

张三想陷害李四，拿着面粉冒充海洛因对李四说：“我有海洛因，你帮我卖，卖完后赚来的钱咱俩对半分，你300我300，但是你要在什么时候、卖给谁一定要提前告诉我”。李四答应，遂联系买家，联系好之后就告诉了张三自己即将卖海洛因的时间、地点和买家。李四刚给张三打完电话，张三就报警说有人即将贩毒。警察按照张三的线索当场抓住了李四和买家。）

  • 四要件分析：李四构成贩毒未遂，张三复杂
  • 三阶层分析：张三是诈骗罪的间接正犯（把他人当做犯罪工具间接利用）

例子来自张明楷教材

（二）构成要件的概念、机能

  1. 构成要件是刑法规定的，行为成立犯罪所必须符合的违法类型。

    • 构成要件具有法定性；
    • 构成要件是违法类型；
    • 构成要件是成立犯罪所必须具备的条件。

  2. 构成要件的机能

    • 自由保障机能
    • 犯罪个别化机能
    • 故意规制机能
    • 违法评价机能

（三）构成要件的分类

  1. 基本的构成要件与修正的构成要件

    • 未完成罪和共同犯罪

  2. 封闭的构成要件与开放的构成要件

  3. 单一的构成要件与复杂的构成要件

（四）构成要件要素

  1. 主观的构成要件要素与客观的构成要件要素

  2. 记述的构成要件要素与规范的构成要件要素-----是否需要进行价值判断。

  3. 成文的构成要件要素与不成文的构成要件要素

  4. 积极的构成要件要素与消极的构成要件要素

三、 犯罪的分类

（一）理论分类

  1. 重罪与轻罪；

    • 法律最低刑在三年以上为重罪

  2. 自然犯与法定犯；

    • 自然犯是指违反人类基本伦理道德的犯罪；
      • 不可能出现认识错误
    • 法定犯则是因为被刑法规定为犯罪而称其为犯罪，不具有天然性，
      • 可能会出现认识错误
      • 具有可变性，国别性强

  3. 隔隙犯与非隔隙犯；

    • 隔隙犯：
      • 隔时犯，隔地犯
      • 对刑法时空效力规范具有重要性

（二）法定分类

  1. 自然人犯罪与单位犯罪

  2. 身份犯与非身份犯

    • 身份犯又分为和非真正身份犯：
      • 真正身份犯，将特定身份作为定罪的主体要件，不具有此身份的人不能单独构成该罪。
      • 非真正身份犯，将特定身份作为量刑时从轻或从重处罚的条件。

  3. 亲告罪与非亲告罪

    • 亲告罪，告诉才处理的犯罪。
    • 5个亲告罪：侮辱罪、诽谤罪、暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪、侵占罪。

  4. 基本犯、加重犯与减轻犯

第二百三十九条

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